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前言

在法律上，“合伙”和“公司”其实不能完全对应，也各有多种含义。我碰到过不少咨询者，咨询时第一句说“我和朋友合伙开个公司”，但一看签订的协议，开的其实并不是公司，而是合伙企业。而开的到底是“公司”还是“合伙企业”，对老板们个人来说，却是能关乎个人身家的问题。

一、法律上的“合伙”和“公司”各有什么含义

法律上的“合伙”，可以对应两种组织形式，一种是个人合伙，由《民法通则》调整，指两个以上的公民按协议约定各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动的组织形式。举个例子，几个人共同经营个早点摊子，这个团体经营的形式就可以称之为个人合伙；另一种是合伙企业，由专门的法律《合伙企业法》予以调整，包括有限合伙企业、普通合伙企业两大类型，设立的主体不限于个人，也可以是企业，举例来说，一般的律师事务所、会计师事务所，都属于普通合伙企业中的特殊类型。

法律上的“公司”，由《公司法》调整，也可以对应多种具体类型。最常见的是有限责任公司，门槛高一点的，是股份有限责任公司。这是我国法定的两种公司类型，其他的具体形式都可以归为这两大类之中。比如，如果公司*只有一个主体（可以是个人也可以是法人），就是一人有限责任公司或者国有独资公司；如果股份有限公司的股票在证券交易所上市交易了，就成为了上市公司；如果公司含有涉外因素，如*包含外国人、外国企业，就成为了外商投资企业（三资企业中的中外合作经营企业存在特例）。前述的具体公司类型，在适用《公司法》中有限责任公司或股份有限责任公司一般规定的同时，还需受到相关特别法律的约束，如《证券法》、《上市公司规范运作指引》、《中外合资经营企业法》等。

二、选择设立公司还是合伙企业

1、责任承担

合伙企业的合伙人，和公司的*，承担责任的限度存在根本上的区别。合伙企业的合伙人，可以分为普通合伙人（英文General
Partner，简称GP）和有限合伙人（英文Limited Partner，简称LP），对于合伙企业不能清偿到期债务的，GP要承担无限连带责任，且每个合伙企业至少有一名GP；LP虽然仅以其认缴的出资额为限承担责任，但LP又不能执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。可以说，对于合伙企业，投资者和经营者是相对明确区分的。而公司*，仅就其认缴的出资额或者认购的股份为限对公司债务承担有限责任，至于是否代表公司、执行公司事务，则可以由是否任为董事、法定代表人再行共同决定，相较合伙企业，承担的风险范围更小，事务的执行也更灵活。

因此，自2014年注册资本登记制度改革取消了一般领域公司最低注册资本的要求、公司登记不再强制提交验资报告、“1元办公司”理论上成为可能后，为减少个人的风险，越来越多的创业者选择采取开办公司的形式进行创业。2、缴税成本

虽然公司*在承担风险的范围上比合伙企业的普通合伙人要承担的范围小，但在缴税问题上，合伙企业却有相当大的优势。公司作为企业法人，在分配股利前，需要就其生产经营所得缴纳企业所得税，各*再根据自身类型缴纳个人所得税或企业所得税，也就是内外两层税。企业所得税的税率是25%。而合伙企业无需缴纳企业所得税，直接由其合伙人根据自身类型缴纳个人所得税或企业所得税。

不过，缴税问题上的差异也有“中和”的办法。根据《财政部、国家税务总局关于扩大小型微利企业所得税优惠政策范围的通知》（财税〔2017〕43号）政策，自2017年1月1日至2019年12月31日，如属于年应纳税所得额低于或等于50万元的小型微利企业，其所得减按50%计入应纳税所得额，仅需按20%的税率缴纳企业所得税。

3、灵活程度

在许多有关合伙企业和公司对比的文章中，都将公司的灵活性描述得低于合伙企业，以公司有“同股同权同利”的规定为依据，实则不然。《公司法》明确规定，对于有限责任公司*、董事行使表决权及利润分配的问题，均可由公司章程另行规定；对于股份有限责任公司*的利润分配比例，也可以由公司章程另行规定。由此可见，公司的灵活性也是极大的，因为公司和合伙企业都是商事活动的主体，对于其内部治理的方式，只要不违反公司法、合同法等的原则底线，均可以由*自治而为，而通过对公司章程、发起人协议、内部规章制度的设定，公司*的表决权和利润分配比例和*的出资比例是有灵活变通的可能的。以京东为例，根据京东2016年的年报，刘强东拥有京东集团15.8%的股权，但其投票权却高达80.2%。

至于对上市公司的禁锢，国家政策也在不断地放开。2018年4月24日，香港联交所正式发布新修订的《上市规则》，自4月30日起，同股不同权的创新产业公司也有望在联交所上市。至此，对于公司*权责和合伙企业合伙人权责设定的灵活程度，恐怕也难以比较出个具体高低。

总结

虽然公司*仅承担有限责任能够为*极大地降低风险，但合伙企业的税收优势却是一直明显且明朗的，因此，“合伙开公司”，应该开公司还是合伙企业，需要根据具体的条件和目的进行分析。譬如，对于用于股权激励等特殊目的而筹划设立组织，由于该组织没有实际业务流转，也没有债务风险可能承担，选择设立有限合伙企业降低税负，是性价比最高的选择。但如果经营日后需要融资，合伙企业就不是好的选择。一般的投资机构都是在赚企业一步步成熟中评估价值的差价，需要公司在多轮融资中的成长境况作为公司盈利能力的晴雨表，且合伙企业的LP和GP又各有利弊，就没有投资机构愿意选择投资合伙企业了。