作者:金卯刀

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内容包括:

☑特别规定　☑回避情形　☑限制情形

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用心学习“公司必修课”

*表决权回避：

即当某一*与*大会讨论表决的事项有特别厉害关系时，该*不得就其持有的股份行使表决权。

问题：*推荐自己为董事候选人，在*大会选举该董事提名议案时，*是否需要回避？

回复：表决权是*的基本权利，除非另有约定，*在选举《自己为董事的议案》时，不需要回避表决。

假设一下，如果*委派自己或者自己的代表作为董事候选人而在*大会相关议案表决时，该*需要回避表决，那么*参与委派董事这事就不可能实现，很难形成*与董事的委托关系，与事实不符。

从法律层面论述下*的表决权

一、根据《公司法》第4条，奠定了“表决权是*的一项基本权利”，不得剥夺。

二、《公司法》关于*回避表决的特别规定

1、《公司法》第十六条公司为公司*或者实际控制人提供担保的，必须经*会或者*大会决议。

前款规定的*或者受前款规定的实际控制人支配的*，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他*所持表决权的过半数通过。

总结：

（1）公司法层面的*回避表决，仅适用公司为*/实际控制人提供担保事项

（2）除法律法规规定或章程约定的特别事项，不得排除或限制*行使表决权

2、《公司法》第148条 董事、高级管理人员不得有下列行为：

（四）违反公司章程的规定或者未经*会、*大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；

……（八）违反对公司忠实义务的其他行为。

董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。

总结：

公司法层面，*大会表决《兼董事/高管的*与公司进行交易》的事项时，关联*无需回避。

如果该交易涉及利益输送等，适用《公司法》20条，滥用*权利给公司或其他*造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

注：不含上市公司、公众公司

三、证券市场关于*回避表决的情形——上市公司、新三板

提示：

上市公司、新三板公司*人数众多、社会影响较大，为了更好的规避*不当利益输送、大*滥用权利等情形，上市公司对于与*有利害关系（关联交易）的事项，关联*审议相关议案时均需回避。

1. 《上市公司章程指引》（2019）

第七十九条 *大会审议有关关联交易事项时，关联*不应当参与投票表决，其所代表的有表决权的股份数不计入有效表决总数；*大会决议的公告应当充分披露非关联*的表决情况。

2. 《上市公司收购管理办法》、《上市公司重大资产*管理办法》、《上市公司非公开发行股票实施细则》

（1）《上市公司重大资产*管理办法》（2019）第二十四条 上市公司*大会就重大资产*事项作出决议，必须经出席会议的*所持表决权的2/3以上通过。上市公司重大资产*事宜与本公司*或者其关联人存在关联关系的，*大会就重大资产*事项进行表决时，关联*应当回避表决。

（2）《上市公司收购管理办法》第五十一条 上市公司董事、监事、高级管理人员、员工或者其所控制或者委托的法人或者其他组织，拟对本公司进行收购或者通过本办法第五章规定的方式取得本公司控制权（以下简称管理层收购）的……..本次收购应当经董事会非关联董事作出决议，且取得2/3以上的独立董事同意后，提交公司*大会审议，经出席*大会的非关联*所持表决权过半数通过。

（3）《上市公司非公开发行股票实施细则》证监会[2020]11号

第十六条 上市公司*大会就非公开发行股票作出的决定，至少应当包括《管理办法》和本细则规定须提交*大会批准的事项。

《管理办法》所称应当回避表决的“特定的*及其关联人”，是指董事会决议已确定为本次发行对象的*及其关联人。

3. 新三板相关规定

（1）《非上市公众公司监督管理办法》-发行股票事项

第四十五条 董事会、*大会决议确定具体发行对象的，董事、*参与认购或者与认购对象存在关联关系的，应当回避表决。

（2）《全国中小企业股份转让系统挂牌公司治理规则》-关联交易事项

第十八条 *与*大会拟审议事项有关联关系的，应当回避表决，其所持有表决权的股份不计入出席*大会有表决权的股份总数。法律法规、部门规章、业务规则另有规定和全体*均为关联方的除外。

（3）《全国中小企业股份转让系统挂牌公司信息披露规则》第四十二条挂牌公司应当在董事会、*大会决议公告中披露关联交易的表决情况及表决权回避制度的执行情况。

总结：关联交易、重大资产*、收购等事项均涉及“交易”，很有可能导致利益输送，因此关联*需回避表决；但委派董事不属于“交易事项”，而属于公司治理中公司与董事的委托关系层面。

四、哪些情况下可以限制*的表决权？

问题1：哪些情况下，可以限制*的表决权？

1、公司持有自己股份，没有表决权；（公司法第103条）

2、公司为*或者实际控制人提供担保；

3、未履行出资义务的*被除名可适用表决权排除

4、上市公司就关联事项进行表决时排除关联方表决权；

5、优先股*一般不出席*大会会议，所持股份没有表决权；

6、公司章程可约定*表决权排除规则

本公众号后续文章会详细介绍本问题。

问题2：*应该执行关联事项回避表决的情况下，未回避表决的责任？

答案：1、原则上，适用保护善意第三人制度。但，如果*与交易的第三方为控制，则排除适用；2、公司内部：如果违法章程规定的内容，属于可撤销的决议；根据《公司法》第20条，公司*滥用*权利给公司或者其他*造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

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