一、具体领域具体分析

2021年7月15日，新修订的《行政处罚法》生效。本次修订专门增加了对“违法所得”的定义，即“违法所得是指实施违法行为所取得的款项”。仅从此处的表述来看，违法所得应指全部收入（不扣除支出）。但该规定又明确规定“法律、行政法规、部门规章对违法所得的计算另有规定的，从其规定”。因此，在处理具体问题时，需要查明该领域在法律、行政法规、部门规章层级对“违法所得”有无特别规定，如有，依其规定处理；如无，则按照《行政处罚》的规定处理，按照“全部收入认定”。

以下，我们以市场监管领域举例说明。

二、《工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定办法》的规定

该办法由原国家工商行政管理总局制定，是部门规章，现行有效，因此，市场监管领域以其规定为准。

该办法规定的“违法所得”计算方式为：

【违法生产商品的违法所得】=【全部销售收入】-【生产商品的原材料购进价款】；

【违法销售商品的违法所得】=【销售收入】-【所售商品的购进价款】；

【违法提供服务的违法所得】=【全部收入】-【该项服务中所使用商品的购进价款】。

但是，该办法又明确规定“拉人头、骗取入门费式*活动”中：

【违法所得】=【全部收入】。

二、《市场监督管理行政处罚案件违法所得认定办法(征求意见稿)》的内容

近期，国家市场监督管理总局拟对前述《工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定办法》进行修改，并起草了征求意见稿，该意见稿值得重视。该意见稿拟定了统一的计算公式，但对各个要素做了更全面的界定。

其拟定的计算公式为：

【违法所得】=【因违法行为取得的全部款项】-【用于生产经营的必需支出】-【税费】。

其中：

1.【因违法行为取得的全部款项】，包括现金、银行存款以及其他视同现金和银行存款的货币资金，也包括尚未实际收到的应收账款、未完成兑付的应收票据以及因实施违法行为减少的支出等款项；

2.【用于生产经营的必需支出】，指生产经营活动中涉及的原材料、商品的购进款项或者其他直接相关的其他支出，但存在来源不合法、质量不合法、危害公共健康、拒绝查处等情形的不予扣除；

3.【税费】，指作出处罚决定前已经依法缴纳的相关税费；

4.计算违法所得时，不考虑是否已经退赔（已经退赔的也计算），但已经退赔的不再处以没收的处罚。