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农业合作社的社员不与合作社构成劳动关系，不用签订劳动合同，这是现有法律有明确规定的。那么，如果农业合作社同意与合作社社员建立劳动关系，签订劳动合同，并依据《社会保险法》的规定去向人社局申请购买社会保险，这会得到地方政府的支持吗？

社员能否与农业合作社构成劳动关系并签订劳动合同？本律师的研究认为，回答是肯定的：社员可以与农业合作社构成劳动关系。因为：

法律并没有禁止社员与农业合作社成立劳动关系，法律法规规定社员与农业合作社不构成劳动关系，是基于两者没有形成劳动关系合意时才不构成劳动关系，当两者形成合意构成劳动关系时，法律不应当禁止，也无权禁止两者间成立劳动关系。试想一下：如果法律禁止社员与合作社构成劳动关系，当两者间签订了劳动合同时，那么此合同的性质如何确定？难道会是无效的劳动合同？如果认为是无效的劳动合同，那么则应当成立什么类型的用工合同？

当然，当社员与农业合作社之间没有形成书面劳动合同时：社员不得依据《劳动合同法》向合作社主张其用人单位责任；当社员在合作社出工发生人身伤害时，则社员应当无资格依据《工伤保险条例》向合作社主张自己的权利，只能依据民法、侵权责任法主张权利。

当农业合作社的用工岗位不是工业、商业服务性性质时，而是普通的农业性质时，本律师的研究认为，如果合作社为了降低用工成本，不想承担社会保险成本，和劳动合同法意义下的用人单位责任时，则是可以不与劳动者（含社员）成立劳动合同的，可以再根据劳动岗位性质进一步区分是适用雇佣合同，还是适用承揽合同。但是，不宜采用“劳务合同”的表述，因为从社会用工法律风险角度来看，“劳务合同”原本就定性不清，尤其是合同的鉴于条款援引法律不清楚时，这个风险更明显。

现实中，相当一部分人是希望通过农业合作社形式来规避社保成本，但也有相当一部分人也希望给农业合作社的员工依据《社会保险法》缴纳社保。——这会得到法律及现行政策的支持吗？

本律师研究后认为：只要农业合作社与劳动者缔结了劳动合同关系，农业合作社就可依据《社会保险法》给员工缴纳社保。如果，当地人社局不同意给农业合作社的员工缴纳社会保险，农业合作社有必要提起行政复议或/和行政诉讼，一般可以获得良好解决。

现时期的中国社会保险是捆绑式缴纳（基本要求是养老保险、医疗保险、工伤保险、城镇生育保险、失业保险同时缴纳），这是社保费用居高不下的一个重要因素，更是农业合作社无法普遍承担社保险成本的原因。因此，本律师建议立法者、公共政策管理者：

第一，农民已经依法参加了新型农村合作医疗保险、新型农村养老保险，这两险中，农民员工可以选择性缴纳；农民有土地为依托，不存在失业问题，没有必要要求农业合作社的农民员工缴纳失业保险；但是，因为农业合作社的任何工作性质均是社会生产劳动，与普通企业的劳动无任何差异，均有可能发生工伤，此时法律就应当许可合作社员工参加劳动工伤保险。——有必要修改《社会保险法》，对于农民专业合作社，国家不应该要求五险捆绑合保，让法律赋予农民的平等、合法权利从文件里、法规条文里走出来，落实到千家万户农民的现实生产生活中。

第二，政府要大力支持农业合作社与劳动者签订非全日制用工合同，因为中国的《社会保险法》不可能根据上述观点那样快速进行修改，如果人社局支持与鼓励农业合作社与劳动者签订非全日制用工合同，并要求给这类非全日制用工劳动者缴纳工伤险，这样可以解决农业合作社的季节性、临时性用工的工伤风险问题，对于保障产业农民的劳动权利、增强农村社会和谐均是有意义的事情。

（未完待续）

吴跃飞律师、吴宏飞律师、肖标晖律师于2019年9月17日于长沙