栏目介绍：

「律师来了」是人事圈的一档医务人员劳务关系法律科普栏目，解答医院人力资源管理者常遇的劳务关系法律纠纷问题。

有些女员工产假休完之后，感觉孩子还小需要母亲照顾，所以，还想要继续请假。实际上，国务院规定，用人单位应当在每天的工作时间内为女员工安排 1 小时的哺乳时间。

而对于那些想要继续休全天假的女员工如何处理，各地方也有各自不同的规定，广东省规定，女员工产假期满，确有实际困难的，经本人申请，用人单位批准，可以请哺乳假至婴儿 1 周岁，哺乳假期间的工资待遇由双方协商决定。上海市规定，女员工生育后，若有困难且工作许可，由本人提出申请，经单位批准，可请哺乳假六个半月。因此，女员工确有实际困难的，须经用人单位批准，方可休哺乳假，而哺乳假期间的工资待遇则由双方协商确定。

答案是肯定的。

国务院发布实施的《职工带薪年休假条例》第四条规定，员工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；（二）职工请事假累计 20 天以上且单位按照规定不扣工资的；（三）累计工作满 1 年不满 10 年的职工，请病假累计 2 个月以上的；（四）累计工作满 10 年不满 20 年的职工，请病假累计 3 个月以上的；（五）累计工作满 20 年以上的职工，请病假累计 4 个月以上的。

根据上述规定，员工存在享受寒暑假、请事假以及请病假等情形时，满足相应时间条件的，不享受当年的年休假，这其中并不包括女员工休产假的情形。

人社部发布实施的《企业职工带薪年休假实施办法》第 6 条更明确规定，职工依法享受的探亲假、婚丧假、产假等国家规定的假期以及因工伤停工留薪期间不计入年休假假期。因此，女员工休了产假之后，仍然是有权享受当年的年休假的。

这个问题看似很简单，但要说清楚，需要从三个方面来回答：

1.女员工产假期间的工资标准是怎样的？

国务院发布的《女职工劳动保护特别规定》第 8 条规定，产假工资由生育保险基金支付，支付的标准是用人单位上年度职工月平均工资，用人单位未参加生育保险的，则按照女员工产假前工资的标准支付。

但是，医院向社保部门申报的上年度职工月平均工资，可能低于女员工的实际原工资标准，那么，生育津贴就会低于女员工的原工资标准，在这种情况下，用人单位还应补足差额部分。

所谓女员工的原工资标准，依据广东省的规定，是指女员工休产假之前 12 个月的月平均工资，前 12 个月的月平均工资按照女职工应得的全部劳动报酬计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴、补贴等货币性收入。前 12 个月的月平均工资低于女员工正常工作时间工资的，按照正常工作时间工资标准计算。

2.女员工的产假工资何时发放？

按照国务院的规定来看，似乎应该是由社保基金直接向女员工支付生育津贴就可以了，其实不然，各地方的生育津贴管理办法各有不同，比如，广东省规定，用人单位应当按月垫付产假工资，待女员工休完产假后，由用人单位申报生育津贴，社保部门将生育津贴直接支付给用人单位，以冲抵垫付的产假工资。而上海市则规定，女员工在分娩后的 90 天内直接向社保部门申请领取生育津贴，用人单位只须补足差额即可。

那么，问题来了，在广东省内的医院如果未按月垫付产假工资，会有法律风险吗？答案是肯定的，有相关司法判例显示，如果用人单位未按月垫付产假工资，应视为拖欠工资，女员工有权以此为由，按照《劳动合同法》第 38 条之规定提出被迫解除劳动合同，并有权主张解除劳动合同的经济补偿金。

3.国家法定产假和各地方的奖励产假工资标准是否相同？

国家法定产假为 98 天，生育津贴发放标准前文已阐述，而对于奖励产假待遇，各地方各有不同的规定。北京市、上海市、江苏省等地方法规均规定，生育奖励假为 30 天，均由生育保险基金支付生育津贴，而广东省规定的生育奖励假为 80 天，则由用人单位支付，奖励产假工资标准为女员工正常出勤的工资，也就是说，排除了加班工资、高温津贴、支付周期超过一个月或未确定支付周期的劳动报酬，如季度奖、半年奖及年终奖。

依据劳动法规的相关规定，患病或非因工负伤的员工，需要停止工作治疗休息的，可以享受在医疗期内休病假的待遇。女员工做试管婴儿不应属于上述的情况，但是，一些地方性法规规定，女员工的保胎期间可以按照病假待遇处理，比如，《广东省实施<女职工劳动保护特别规定>办法》就规定，女职工经医疗机构诊断确需保胎休息的，保胎休息期间按照病假处理。因此，做试管婴儿的女员工是否能享受医疗期的病假待遇，取决于是否有医疗机构开具诊断书，证明女员工需要保胎休息。

王强律师，现执业于广东德纳律师事务所，广东省律师协会劳动法律专业委员会委员，深圳市律师协会劳动法律专业委员会副主任，深圳市人大常委会立法调研基地立法专家，HR730（中国第一劳动法问答平台）特聘专家。