合伙”作为被多种市场主体广泛运用的经营模式，基于该种模式的经营所产生的纠纷数量也逐年上涨，根据相关网站的案例检索情况来看，近五年来合伙合同纠纷案件达到了近30几万件，其中个人合伙纠纷案件达到了近6万件，仅湖南地区就有近5千件。由于“合伙”一般属于亲戚朋友之间关系紧密的经营关系，合伙关系以互相信赖开始，但常因无书面合伙协议或约定不清的问题导致发生纠纷，案件最终走向僵局。因此本文将聚焦于《民法典》出台后个人合伙合同纠纷，进行相关分析与探讨。
一
什么是个人合伙？
根据《中华人民共和国民法通则》第30条、第31条“个人合伙是两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动；合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙退伙、合伙终止等事项订立书面协议。”的规定来看，满足以下条件，即可以构成个人合伙关系：1、各方达成书面合伙协议；2、合伙人必须共同出资、共同经营、共同劳动；3、合伙协议对于出资数额、盈余分配、债务承担、入伙退伙、合伙终止等有约定；4、合伙人对合伙债务负连带责任。而根据《民法典》第967条“合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。”的规定来看，合伙合同关系的认定在《民法典》的框架下显得更加简单化，即仅需要各方为了共同的事业目的，达成了共享利益、共担风险的合意，就满足了合伙合同成立的要素。此外，根据《民法典》第972条“...合伙合同没有约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。”的规定可以看出“对于出资比例、利润分配、亏损分担规则的约定或明确约定”不再视为合伙合同关系成立的必然要件。当然，在办理具体个案过程中对于法律的适用，即想要认定个人合伙成立及厘清合伙合同关系中的各项权利与义务，首先应当满足《民法典》第九百六十七条的规定，才能适用《民法典》合伙合同编的其他条款。
二
《民法典》实施后，个人合伙合同纠纷相关实务困境
《民法典》并没有对合伙一词进行定义，而是对合伙合同的性质进行了界定，存在合伙合同则是合伙成立的前提，相较于《民法通则》对于个人合伙的规定，《民法典》不再要求合伙合同需要以书面方式订立，然而，在司法实践中，没有书面合同的情况下极易产生纷争，会存在以下几点问题：1、没有书面合伙协议，合伙合同关系的成立及参与人的权责难以认定在之前的最高人民法院《关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）》第五十条“当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定合伙关系。”的规定来看，最高院曾明确了在无书面合伙协议的情形下认定合伙成立的几种情形，即：（1）经过工商行政管理部门的核准登记。因为一旦经过登记，那么即使不具备合伙协议，基于登记的公信力，法院自然认定合伙关系的存在。（2）满足合伙成立的其他条件且有两个以上无利害关系人证明有合伙协议的，否则不能认定成立合伙成立。但在《民法典》实施以后，没有签订书面合伙协议的，想要认定合伙关系的成立，只需满足共享利润、共担风险的这一标准，而这一标准的认定在无书面协议的情况下可能需要结合实际操作中的迹象来认定，即需要通过证据来进行综合判断，否则极易错误认定案件法律关系。2、个人合伙合同与投资合作合同关系易混淆？合伙合同相较于投资合作合同而言，更倾向于人合性，前者的合同当事人称为“合伙人”，根据《民法典》第973条的规定，合伙事务的亏损或负债，由合伙人对外承担连带责任，首先以合同财产对外承担责任，合伙财产不足以清偿的，由各合伙人的财产承担连带责任，对内而言，合伙人按自己的份额承担责任，超出责任部分有权向其他合伙人追偿。后者的合同参与人则更多倾向于资合性，属于“出资*”的性质，仅对内部投资人之间产生效力，内部投资人以约定方式承担亏损及债务，以约定的出资额作为亏损承担的限额，一般承担有限责任。在利润分配上，根据《民法典》第九百七十二条的规定，前者遵循依次依据约定、协商、出资比例的方式确定内部分配方式，后者的分配方式与前述大致相同。3、个人合伙合同与借款合同关系难区别？合伙合同相较于借款合同而言，区别依然在于利润的分配及亏损的分担问题上，合伙人之间共享收益、共担亏损，而借款合同中，出借人仅需履行出资义务，对于借款人的经营事项不承担经营责任也不承担任何风险，在合伙合同或投资合同中，如果相关内容约定出资人仅享受固定利润，不参与实际经营的，一般将合同关系认定为借款合同关系，即属“名为合伙，实为借款”“名为投资、实为借款”类型的合同。
三
个人合伙相关案例
案例一：名为合伙实为借贷案件湖南省高级人民法院（2016）湘民终66号
裁判观点
刘某根据《建设工程合作协议》和《建设工程合作协议结算书》主张廖某某偿还投资款本金并支付投资利润，实际是认为刘某某与廖某某之间根据该两份协议形成了个人合伙法律关系，但从两份协议约定的内容来看，双方之间并不构成个人合伙法律关系。根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十五条的规定，个人合伙至少应当有以下法律特征：（1）个人合伙是两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动；（2）合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议；（3）合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。本案双方签订的上述两份协议均不具备个人合伙的特征。刘某某在双方的法律关系中，不参与经营管理，不承担经营风险，只收取固定利润，且对利润的约定完全未考虑项目经营的实际情况。因此，双方签订两份协议的真实意思并非合伙经营。从协议约定的利润收回时间短，回报高的情形看，双方名为合伙，实为借贷，故刘某某主张以合伙关系要求廖某某支付高额利润的诉请不应得到支持，本案应当按照民间借贷法律关系来处理。
案例二：个人合伙未经清算不能要求分割财产、返还投资款的问题（2020）最高法民申1150号
裁判观点
案涉合伙投资法律关系是否终止或者解除。本案中，陈灿清与何家进、何家旺约定投资采矿项目并实际进行了投资，投资行为本身必然存在风险，不能因为投资行为不顺利而主张双方投资目的不能实现，在投资项目尚未清算或者终止的情况下，陈灿清以合同目的不能实现为由主张投资法律关系终止或解除并请求返还投资款缺乏相应的法律依据。陈灿清虽主张其投资的并非案涉白庄采区，但是仅为其单方陈述，未能提供相应的证据予以佐证，且本案中亦无证据证明存在可以退伙的其他情形，陈灿清与何家进、何家旺之间合伙投资法律关系依然存在，并未终止或者解除。关于何家进、何家旺返还给陈灿清的400万元款项的性质，鉴于双方构成合伙投资关系且尚未清算，该400万元无论是多投资款项、还是利息抑或是投资回报，都是投资项目内部审核问题，与本案诉请并不直接相关，一、二审判决未予审查并无不妥。
案例三：个人合伙未经清算，可以要求返还投资款（2019）鲁民终2471号民事判决书
裁判观点
于亚当应否退还刘久康合伙出资款问题。本案中，《合伙经营协议》中约定的7方共同经营的露娜音乐餐厅，现已停业无法继续经营，合伙事务不能完成，符合《合伙经营协议》第八条第1款第4项的约定情形，合伙解散。依照《合伙经营协议》约定，亚当系合伙餐厅的实际经营人和合伙资金的持有人，其有义务提交经营期间的账目材料以证明合伙投资款项的实际使用情况，但其并未提交。亚当应对露娜音乐餐厅盈亏状况无法查清承担举证不能的法律后果。依据《合伙经营协议》第九条第4项和第5项的约定，亚当应对其他合伙人的实际损失进行全额赔偿。为履行《合伙经营协议》，刘久康共汇给亚当人民币9万元，亚当应全额赔偿刘久康实际损失人民币9万元。
四
延伸：个人合伙事务最终未成功的情况下，如何主张返还出资？
1、合伙合同订立后未实际履行，在正式投入运营前各方已得知合伙目的无法实现的，根据《民法典》第五百六十三条：“...以持续履行的债务为内容的不定期合同，当事人可以随时解除合同，但是应当在合理期限之前通知对方。”一般认为出资人有权随时向资金占用方主张返还出资并加付资金占用费。2、合伙合同订立后合伙人或部分合伙人实际没有履行合伙合同约定的相关义务，例如约定出资而未出资、隐瞒合伙经营账目情况等，致使合同目的不能实现、根本违约的，合伙的人合性丧失，已出资的合伙人可以依据《民法典》第五百六十三条的规定，解除相关合伙合同并要求出资占有人按约定或协商的比例退还出资款并且追究违约方的违约责任。3、合伙合同订立后虽合伙财产尚未投入到合伙具体的项目中，但实际已经开始了对于项目的前期准备工作和前期运营工作，合伙财产已发生了一定的损失或盈利的，应视为已经进行合伙经营，相关损失或盈利及于全体合伙人，想要主张返还出资只能在合伙清算后按照约定或协商的份额后返还相应资产。4、合伙合同中约定保底收益或者固定收益，不承担合伙经营过程中的任何风险的，与合伙关系中共同出资、共同经营、共享利润、共担风险的特性不符，对比《中华人民共和国民法典》第六百六十七条的规定，一般将该类合伙合同认定为“名为合伙，实为借贷”的合同。合同中的出资人可以按照合同约定期限主张还款及相关利息。
五
对于拟采取个人合伙方式进行生产经营的相关建议
1、选择诚信、可靠且熟悉的合伙人。2、合伙人之间签订书面《合伙协议》。3、书面《合伙协议》内容应尽量权责清晰、明确，尽量涵盖合伙事项、合伙范围、合伙出资数额、出资与合伙期限、合伙事务执行人、利润分配与亏损分担、退伙结算、违约条款等约定。
